¿Criminalizar la fijación de precios de transferencia? Lecciones de Indonesia para las autoridades tributarias en el mundo
La investigación de Toba Pulp Lestari en Indonesia plantea una pregunta para las autoridades tributarias de todo el mundo: ¿cuándo se convierte una disputa tributaria internacional en un caso de corrupción? Donde los delitos de corrupción abarcan pérdidas para las finanzas públicas, un ajuste propuesto en materia de precios de transferencia puede convertirse en el punto de partida para la aplicación de la ley penal.
Las autoridades necesitan un límite defendible. El engaño deliberado y la interferencia corrupta merecen investigación. Pero un ajuste fiscal por sí solo no puede establecer corrupción. Las cuestiones decisivas se refieren al impuesto legalmente adeudado, la presunta conducta ilícita, la culpabilidad requerida y la evidencia que vincula esa conducta con una pérdida real.
Lo que revelan las acusaciones de Indonesia
El 7 de septiembre de 2026, los fiscales designaron a PT Toba Pulp Lestari como sospechosa corporativa por presunta manipulación de precios de transferencia durante 2008-2025. Alegan que la pulpa disolvente se hizo pasar por pulpa de grado papel en transacciones entre partes relacionadas y que los funcionarios ayudaron a obstruir la supervisión adecuada. Anteriormente, se había declarado a dos supervisores de inspección tributaria como sospechosos. La estimación de pérdidas de 2 billones de IDR a la que se hacía referencia era provisional; los investigadores habían solicitado un cálculo oficial de las pérdidas. Estas acusaciones no constituyen una declaración de culpabilidad.
La clasificación de productos puede ser en sí misma una disputa legítima. La guía de precios de transferencia de la OCDE requiere el análisis de la transacción real y las características del producto. Los investigadores deben, por lo tanto, identificar pruebas de descripciones falsas a sabiendas, como contradicciones entre las especificaciones técnicas y los documentos de transacción. La clasificación aduanera o de exportación también debe distinguirse del análisis de precios del impuesto sobre la renta.
¿Qué legislación penal es aplicable?
Los motivos de sospecha alegados invocan los artículos 603 y 604 del Código Penal de Indonesia, que contienen disposiciones sobre la participación y la lucha contra la corrupción. El nuevo Código entró en vigor el 2 de enero de 2026, junto con la Ley 1/2026. El Artículo 622 reemplaza los anteriores Artículos 2(1) y 3 contra la corrupción por los Artículos 603 y 604. En el caso de conductas presuntas anteriores a 2026, el artículo 3 exige la aplicación de la nueva ley, salvo que la ley anterior resulte más favorable.
Esta comparación se refiere al régimen jurídico aplicable, no simplemente al a la pena mínima de prisión más baja. El Artículo 603 reduce el mínimo anterior del Artículo 2 de cuatro años a dos, mientras que el Artículo 604 aumenta el mínimo anterior del Artículo 3 de un año a dos. Las corporaciones enfrentan multas en lugar de prisión, por lo que su comparación requiere un análisis separado de las sanciones corporativas, incluida la responsabilidad por indemnización pecuniaria prevista en el artículo 18 de la ley contra la corrupción.
La atribución también importa. El artículo 20 del Código Penal se refiere a la participación; el Artículo 20 de la ley anticorrupción se refiere a la responsabilidad de las empresas. Los artículos 45 a 50 del Código establecen normas adicionales de responsabilidad corporativa. Una acusación corporativa no establece automáticamente la culpabilidad de cada director, empleado u oficial. El rol de cada persona y los requisitos de atribución aplicables necesitan evidencia.
Establecer la pérdida antes de sacar conclusiones penales
Un déficit tributario evaluado, ingresos renunciados legalmente en virtud de un tratado y una pérdida financiera estatal de relevancia penal son conceptos diferentes. La Ley 1/2004 define la pérdida de valor del Estado por una merma real y constatable, causada por una conducta ilícita. Esa definición no exime de la culpabilidad requerida por el delito imputado.
En la Decisión 28/PUU-XXIV/2026, dictada el 2 de marzo de 2026, el Tribunal Constitucional explicó que los artículos 603 y 604 conservan los elementos de los delitos anteriores y exigen una pérdida financiera real del Estado, en lugar de una mera pérdida potencial. Su razonamiento identifica a la Junta Suprema de Auditoría, BPK, en el marco de determinación de pérdidas. Un cálculo de pérdidas aún debe estar vinculado al enriquecimiento ilícito o al abuso de autoridad, según corresponda; no puede sustituir la prueba de los elementos restantes.
La base imponible debe ser reconstituida de acuerdo con las normas aplicables a los años correspondientes. El marco de plena competencia de Indonesia incluye el Artículo 18(3) de la Ley del Impuesto sobre la Renta, PER-43/2010 modificado por PER-32/2011, y las normas posteriores sobre documentación bajo PMK-213/2016 y PMK-172/2023. Los requisitos posteriores del archivo maestro y del archivo local no se pueden proyectar simplemente hacia atrás en transacciones anteriores.
Las reglas de limitación también importan. La Ley General de Disposiciones y Procedimientos Tributarios (KUP) establece un período de evaluación de cinco años y un período de prescripción fiscal de diez años, sujeto a las versiones y excepciones aplicables. La prescripción no extingue automáticamente las responsabilidades existentes ni todas las posibles acciones penales por corrupción. Por el contrario, una denuncia por corrupción debería explicar el delito independiente y sus plazos de prescripción, en lugar de dar por sentado que reaviva una liquidación tributaria que, de otro modo, ya no sería posible.
Es necesario explicar el procedimiento de ejecución
El Artículo 39 del KUP aborda los delitos tributarios que implican pérdidas para los ingresos del Estado. El Artículo 44 proporciona un marco especializado de investigación fiscal; el Artículo 44B permite la interrupción condicional a través del procedimiento de recuperación de ingresos prescrito. El pago no termina automáticamente un caso de corrupción. Estas diferencias hacen que la elección de la vía de ejecución sea importante.
El argumento de que el derecho tributario especializado debe regir no puede ser tratado como un escudo absoluto. El artículo 14 de la ley anticorrupción originalmente requería otro estatuto que designara expresamente un delito como corrupción. En la Decisión 123/PUU-XXIII/2025, dictada el 16 de marzo de 2026, el Tribunal Constitucional la interpretó para permitir el enjuiciamiento cuando una infracción sectorial cumpla con los elementos de corrupción, incluso sin esa designación expresa.
Además, la Ley 17/2003 incluye el derecho del Estado a recaudar impuestos dentro de las finanzas estatales. La colusión o el abuso probados pueden, por lo tanto, respaldar un caso de corrupción, sujeto a todos los elementos legales. La sentencia de Asian Agri, Caso de la Corte Suprema 2239 K/Pid.Sus/2012, ilustra el enjuiciamiento bajo disposiciones de delitos tributarios; no establece inmunidad contra la ley de corrupción. Las autoridades deben explicar su elección a través de la conducta y las pruebas alegadas.
Las exenciones previstas en los tratados plantean un riesgo asociado
Consideremos un pago hipotético de regalías al que se le aplica un tipo de retención reducido en virtud de un convenio. Si el destinatario cumple los requisitos, la diferencia con la tarifa nacional refleja una asignación legal de derechos tributarios. No es una pérdida automática de ingresos tributarios. Esta ilustración no describe una alegación de tratado en la investigación de Toba Pulp.
Las autoridades deben distinguir entre defectos en los requisitos de certificación de residencia, inelegibilidad sustantiva y pruebas fabricadas. La titularidad real, cuando sea exigible, y las pruebas de abuso pueden justificar la denegación de un beneficio sin establecer la intención criminal. La prueba de los propósitos principales del Instrumento Multilateral solo se aplica cuando la cobertura del tratado pertinente, las posiciones coincidentes y las reservas lo permiten. Su estándar basado en el propósito no equivale a prueba de corrupción. Los documentos falsificados deliberadamente o la intervención corrupta requieren una investigación penal separada.
Una respuesta práctica para las administraciones tributarias
Las autoridades tributarias y los fiscales judiciales deberían publicar criterios de denuncia conjuntos. Una denuncia debe indicar el presunto delito, las pruebas relativas a la transacción y al precio, el importe legalmente exigible, los plazos aplicables y el presunto papel de cada participante. Los cálculos de pérdidas deben revelar la incertidumbre y conciliar los hallazgos fiscales, aduaneros y penales donde se superponen.
La coordinación debe proteger los remedios. La norma PMK-172/2023 rige ahora el procedimiento de acuerdo mutuo (MAP) de Indonesia, reemplazando a la PMK-49/2019. Una tasación impugnada, una sentencia del Tribunal Tributario, una declaración de culpabilidad y un acuerdo de tratado pueden producir importes diferentes. Las directrices conjuntas deberían explicar cómo las decisiones posteriores afectan al cálculo de las pérdidas y a las medidas de compensación disponibles, sin dar por sentado que una liquidación objeto de recurso establezca de manera concluyente la existencia de pérdidas de naturaleza delictiva.
El párrafo 95 del Manual del Procedimiento Amistoso (MAP) de la OCDE de 2026 respalda el acceso para casos elegibles de lucha contra el abuso, en ausencia de una restricción especial en un tratado, y desaconseja amenazar con procedimientos penales para disuadir las solicitudes. Esta es una guía administrativa no vinculante, no una inmunidad penal; el tratado aplicable proporciona la base legal para el procedimiento de MAP.
Para las administraciones en América Latina, el Caribe y otros lugares con delitos que implican pérdidas de finanzas públicas o abuso de poder, Indonesia ofrece una advertencia: la disminución de los ingresos puede dar lugar a un escrutinio, pero no basta por sí sola para demostrar que existe corrupción. Establecer una distinción entre una posición tributaria controvertida y una conducta delictiva protege las decisiones legítimas, al tiempo que preserva la capacidad de investigar las conductas indebidas deliberadas.
Biografía del autor
Kadek Rama Maheswara Putra es jefe de la Sección de Supervisión III de una oficina tributaria de la Dirección General de Impuestos de Indonesia, dependiente del Ministerio de Finanzas, e investigador del Centro para la Intervención y Resolución Interdisciplinarias de Conflictos (CICERO) y del Instituto de Estudios de Finanzas Públicas y Derecho Tributario. Posee certificaciones de competencia en Examen de Fraude y Manejo de Corrupción emitidas por un organismo de certificación con licencia de la Agencia Nacional de Certificación Profesional de Indonesia (BNSP). Escribe a título personal, utilizando fuentes públicas, y no ha participado en el examen, la supervisión o la tramitación del caso Toba Pulp.
Es licenciado en derecho, con especialización en derecho privado y derecho internacional. Obtuvo su maestría en el Máster de Derecho Tributario Internacional en la Facultad de Derecho de Melbourne, de la Universidad de Melbourne, Australia. También posee varias certificaciones profesionales legales reconocidas por la Autoridad de Certificación Profesional de Indonesia, como Examinador Certificado de Fraude (CFE), Profesional Certificado en Manejo de la Corrupción (CCHP), Auditor Legal Certificado (CLA), Redactor Legislativo Certificado (CLD), Profesional Certificado en Arbitraje (CArbP), Redactor de Contratos Certificado (CCD) y Mediador Certificado (C.Med).
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